1 귀하의 관할권에서 지난 1년간 기업결합 규제의 주요 동향은 무엇입니까?

2019년 7월 1일, 14년간 시행되던 구법을 대체하는 경쟁법 2018(Law No. 23/2018/QH14)이 공식 시행되며 형식주의 규제에서 효과주의 규제로의 획기적인 전환을 알렸습니다. 이에 따라 경쟁 당국은 합병 승인 여부를 결정할 때 단순히 당사자 간의 합산 시장점유율(CMS)에만 의존하지 않고 실질적 경쟁 제한성 심사를 적용합니다. 그 밖의 주요 개정 사항으로는 역외 거래로의 적용 범위 확대, 새로운 관할권 기준치 도입, 2단계 심사 절차 구축 등이 있습니다. 이러한 새로운 규제 기조로 인해 경쟁법 집행이 더욱 강력해질 것으로 예상되므로, 모든 개인 사업자, 기업 및 관련 주체들은 신법을 더욱 철저히 준수해야 합니다.

Competition Law 2018의 공포에 이어 모법의 여러 조항을 구체화한 Decree No. 35/2020/ND-CP(가이드 시행령)가 2020년 3월에 발표되어 2020년 5월에 발효되었습니다. 본 가이드 시행령이 발표되기 전까지 많은 거래들이 정부의 추가적인 시행 지침을 기다리며 보류되었습니다. 따라서 오랫동안 기다려온 이 시행령은 특정 모호한 사항들을 명확히 하고 기업결합 신고에 대한 추가 지침을 제공합니다. 특히 기업결합 심사 관점에서 가장 중요한 점은 본 가이드 시행령이 무엇보다도 '지배력'에 대한 정의, 두 가지 관할 기준, 그리고 1단계 심사를 위한 세이프 하버(면책 기준) 규정을 마련했다는 것입니다.

지배권의 정의

베트남 기업결합 심사 제도에 따라 다음의 경우 기업(A)이 다른 기업(B)을 지배하거나 통제하는 것으로 간주됩니다:

• A가 B의 정관 자본금 또는 의결권 있는 주식의 50%를 초과하여 보유하는 경우;
• A가 B의 전체 또는 특정 사업 부문 자산의 50%를 초과하여 소유하거나 사용할 권리를 보유하는 경우, 또는
• A는 다음과 같은 권리를 가집니다:

- B의 경영진 또는 고위 임원(예: 사원총회 의장 또는 대표이사)의 전부 또는 대다수를 직접 또는 간접적으로 임면하는 권한;

- B의 정관 문서를 변경하거나; 또는

- B의 사업에 관한 중대한 결정을 내리는 권한.

‘지배(control)’ 개념은 두 가지 이유에서 기업결합 규제에 있어 중요합니다. 첫째, ‘기업결합(인수)’의 의미를 명확히 하고, 나아가 추진 중인 거래가 해당 규제 대상에 해당하는지 여부를 가늠하는 기준이 됩니다. 둘째, 시행령에서 집단 내 하나 이상의 회원사에 의해 공동 지배를 받거나 동일한 경영진을 공유하는 기업 집단으로 정의하는 ‘관련기업집단’의 개념과 직결됩니다. 아래에서 보는 바와 같이, 특정 관할권 기준(신고 기준)을 적용할 때에는 해당 거래 당사회사뿐만 아니라 각 회사가 속한 기업집단까지 함께 고려됩니다.

관할 신고 기준(Jurisdictional thresholds)

Competition Law 2018(2018년 경쟁법)은 더 이상 시장 점유율만을 유일한 관할 심사 기준으로 삼지 않고, 자산 총액, 총 매출액, 거래 가액이라는 재무적 기준을 신고 요건에 추가했습니다. 시행령(Guiding Decree)은 이러한 변화를 구체화하여, 거의 모든 분야의 거래에 적용되는 기준과 신용기관(CI), 보험회사 또는 증권회사가 관련된 거래에 적용되는 기준이라는 두 가지 관할 심사 기준을 도입했습니다.

일반 기준

신용기관(CI), 보험사 또는 증권사가 관여하는 결합을 제외하고, 계획된 기업결합은 다음 기준 중 어느 하나에 해당하면 경쟁당국에 신고해야 합니다:

산업별 기준치

신용기관(CI), 보험사 또는 증권사가 관여하는 계획된 거래는 다음 기준 중 어느 하나를 초과하는 경우 신고해야 합니다:

안전지대(Safe Harbours)

안전지대(Safe harbours) 규정은 본 안내 시행령(Guiding Decree)의 또 다른 주목할 만한 조항입니다. 이에 따라 다음 조건 중 어느 하나를 충족하는 계획된 거래는 1단계에서 승인됩니다. 수평결합의 경우, 거래 당사자들의 합산 시장점유율(CMS)이 20% 미만이거나, CMS가 20% 이상이면서 결합 후 허핀달-허쉬만 지수(HHI)가 1,800 미만인 경우, 또는 결합 후 HHI가 1,800을 초과하되 증분(delta)이 100 미만인 경우입니다. 수직결합의 경우, 각 사업자의 관련 시장 점유율이 20% 미만이어야 합니다.

2 기업결합 승인 자문 방식에 영향을 미치는 새로운 동향이 있었습니까?

외국 기업 간 거래(Foreign-to-foreign transactions)도 2018 경쟁법의 적용 범위에 포함됩니다

이전의 기업결합 규제 제도 하에서는 역외 적용이 명시적으로 규정되어 있지 않았습니다. 그러나 Competition Law 2018은 베트남 시장에 실제적이거나 잠재적인 경쟁 제한적 영향을 미치는 모든 경제적 집중으로 적용 범위를 확대함으로써 이러한 모호성을 해소하였고, 실질적으로 역외 거래를 규율 범위에 포함시켰습니다. 주목할 점은, 외국 기업 간 집중 거래는 거래 당사자 중 일방이 베트남 내에 자산을 보유하고 있거나 베트남 내로 매출을 창출하는 경우에만 베트남 기업결합 신고 요건이 적용된다는 것입니다.

그룹 내 기업 재편도 기업결합 심사 규칙에서 면제되지 않음

Competition Law 2018(2018년 경쟁법)은 주목할 만하게도 어떠한 거래도 신고 또는 기업결합 심사 요건에서 면제하지 않습니다. 결과적으로 지주회사 차원의 해외 내부 구조조정을 포함하여 신고 대상에 해당하는 모든 거래는 본질적으로 경쟁을 제한하지 않더라도 경쟁 당국에 신고하고 심사를 받아야 합니다. 코로나19로 인한 최근의 경기 침체를 고려할 때, 불리한 상황에 대처하기 위해 내부 구조조정을 선택하는 기업들은 신고 요건 위반을 방지할 수 있도록 관할 심사 기준에 유의해야 합니다.

소극적 지배력(Negative control)

2018년 경쟁법과 시행령 제35호 모두 '소극적 지배력'이나 거부권에 대해 명시적으로 규정하고 있지 않습니다. 다만 '지배력'의 정의를 적용해 보면, 예를 들어 운영 자본, 시장, 사업 분야 등 대상 기업의 상업 정책에 중대한 결정에 대해 전원 일치나 특별 다수의 찬성이 요구되는 경우, 소수 주주라도 대상 기업에 대해 '지배력'을 행사하는 것으로 볼 여지가 있습니다. 비공식적이긴 하나 규제 당국 또한 이러한 견해를 공유하고 있는 것으로 파악됩니다.

일정

2018년 경쟁법에 따라 경쟁 당국은 신고 서류를 접수한 날로부터 근무일 기준 7일 이내에 제출된 서류의 유효성과 완전성을 신청인에게 통지해야 합니다. 이후 당국은 유효하고 완전한 서류를 접수한 날로부터 30일 이내에 해당 거래를 승인하거나 공식 심사 단계로 전환하는 결정을 내려야 합니다. 초기 심사 단계의 결과는 오로지 당해 거래가 안전지대(Safe Harbour, 상기 참조)에 해당하는지 여부에만 기반합니다. 지금까지 경쟁 당국은 법정 기한 내에 안전지대에 해당하는 거래들을 비교적 원활하게 승인해 왔습니다.

보험 분야의 경제적 집중

특별 기준

앞서 기술한 바와 같이, 보험회사가 관련된 거래에는 더 높은 관할 기준액이 적용됩니다. 이는 다국적 보험사의 전형적인 구조, 매출 및 자산 규모를 고려할 때 환영할 만한 진전입니다. 공개된 정보에 따르면, 베트남 보험 부문에서 가장 최근에 이루어진 거래는 2019년 말에서 2020년 초에 걸친 FWD의 Vietcombank-Cardif Life Insurance 인수입니다. 이 거래는 Guiding Decree가 발효되기 전에 완료되었습니다. 그러나 해당 일자 이후에 거래가 발생했더라도 보험회사에 적용되는 기준액을 전혀 충족하지 않았기 때문에 신고 대상이 되지 않았을 것입니다.

그러나 이러한 기준치를 실무에 적용하는 것이 언제나 명확한 것은 아닙니다. 한 가지 문제 영역은 당사자가 보험회사이면서 중개업 등 기타 서비스도 함께 영위하는 거래입니다. 명확한 지침이 부족하여 이러한 기업들은 보험사에 적용되는 특정 기준치가 아닌 일반 기준치를 적용해야 할 수도 있습니다.

재무부 승인

보험 부문의 특정 합병은 해당 산업별 개별 법령에 의해서도 규율됩니다. 이러한 규정들이 Competition Law 2018에 따른 기업결합 규제를 대체하는 것이 아니라 병행하여 적용된다는 점에 유의해야 합니다. 구체적으로, 보험사가 다음에 해당하는 경우 재무부(MOF)의 서면 승인이 필요합니다:

• 정관자본의 10% 이상에 해당하는 주식 또는 출자지분을 양도하는 경우;
• 분할, 합병, 신설합병, 해산 또는 법적 형태의 변경을 통한 구조조정; 또는
• 해외 투자를 진행합니다.

재무부(MOF)는 다음 조건이 모두 충족되는 경우에만 승인을 발행합니다:

• 인수자는 다음 중 하나에 해당합니다:

- 베트남에서 영위하고자 하는 사업 분야에 대해 본국 관할 당국으로부터 사업 허가를 받은 보험회사; 또는

- 해외 투자를 전문으로 하며 베트남 내 보험회사에 자본을 출자하도록 모외국보험회사로부터 승인을 받은 외국 보험회사의 자회사;

• 인수에 대한 재무부(MOF)의 승인을 신청하는 연도의 직전 연도 기준 인수자의 총자산이 최소 20억 달러 이상일 것;
• 인수자가 손해보험 및 건강보험 사업에서 최소 7년의 경력을 보유하고 있을 것;
• 소유자의 자기자본에서 최소 법정자본금을 차감한 금액이 최소한 출자 예정 금액 이상이어야 합니다;
• 인수가 인수 대상 회사의 지분을 10% 초과하여 취득하는 것에 해당하는 경우, 인수 기업은 재무부(MOF)의 승인을 구하는 연도의 직전 3개 연도 연속으로 흑자를 기록했어야 합니다.
• 인수자는 인수에 대한 재무부(MOF)의 승인 및 변경 인가를 신청하는 연도의 직전 3개년 연속으로 본점 소재국의 보험업 규정을 중대하게 위반한 사실이 없어야 합니다;
• 인수자는 재무 건전성 조건을 유지하고 충족해야 하며, 관련 특별법에 따라 제안된 거래 또는 투자를 진행하기 위해 관할 당국의 승인을 받아야 합니다; 그리고
• 인수자는 타인으로부터의 차입금이나 신탁 투자 자금이 아닌 현금으로 자본을 출자해야 합니다.

재무부(MOF)의 승인을 받기 위한 법정 처리 기한은 30일입니다. 그러나 실무 경험상 제출 서류가 미비한 경우 승인이 최장 6개월까지 지연될 수 있습니다. 신청 시점과 관련하여, 관련 당사자들은 기업결합 완료 전에 사전 기업결합신고를 완료해야 할 법적 의무가 있으므로, 재무부의 최종 승인을 구하기 전에 공정거래당국의 기업결합 승인을 선행하여 취득해야 합니다.

3 최근 사례나 합의를 볼 때 해당 관할권의 기업결합 심사 우선순위에 변화가 나타나고 있습니까?

2020년 4월, 베트남 기획투자부는 베트남 기업, 특히 핵심 산업 분야에서 운영되는 기업들이 외국인 투자자에게 저평가된 가격으로 인수될 가능성에 대해 경고했습니다. 이 경고는 태국 법인인 Stark Corporation이 베트남 최대 전선 및 케이블 제조업체 중 하나인 Thipha Cables와 Dovina를 2억 4,000만 달러에 인수한 이후에 나왔습니다. 베트남 상공회의소 회장은 외국인 투자자가 코로나19로 인한 재정적 어려움을 악용해 인수 가격을 낮출 수 있는 이 기간 동안 M&A 거래에 대한 모든 승인을 일시적으로 중단할 것을 제안했습니다. 그러나 M&A는 재정적 어려움에 처한 기업이 추가 자본을 조달할 수 있는 가장 빠른 방법으로 간주되기 때문에 이 제안은 경제학자들의 지지를 받지 못했습니다. 또한 중국 투자자들이 민감한 지역의 토지사용권을 보유한 베트남 부동산 회사들을 연쇄적으로 인수한 후 베트남 정부에 우려의 목소리가 전달되기도 했습니다. 당국은 강력하고 독립적인 경제를 유지하기 위한 노력의 일환으로 기업결합 신고를 보다 포괄적으로 검토할 것으로 예상됩니다.

4 지난 1년간 기업결합 이의제기, 화해 또는 시정조치와 관련하여 새로 나타난 트렌드가 있습니까? 결합이 금지되거나 조건부 승인된 주목할 만한 거래가 있습니까?

본 기고문 작성일 현재, 경쟁 당국에 의해 금지된 거래에 대한 공개 기록은 없습니다. 승인에 대한 전체 이유는 공개되지 않았으나, 적어도 한 건의 거래(즉, Honda와 Hitachi의 Keihin, Showa, Nissin Kogyo 공동 지배권 취득)의 경우 거래 당사자들의 모든 베트남 자회사가 거래 후에도 독립된 법인으로 유지되어 관련 시장의 물리적 구조(즉, 기존 사업자의 수)가 변경되지 않는다는 이유로 승인된 것으로 파악됩니다.

조건부 승인과 관련하여, Competition Law 2018 시행 이후 알려진 유일한 사례는 Elanco의 Bayer 동물약품 사업 부문 76억 달러 규모 인수 건입니다. 해당 거래는 실질적 경쟁 제한성 심사를 통과했으나, 합병 후 기업이 베트남 양돈용 항생제 시장에서 지배적 지위를 갖게 되는 구조였습니다. 결과적으로 당국은 당사자들에게 Competition Law 2018에 부합하는 여러 조치를 이행하도록 요구했습니다. 다만, 이러한 조치의 구체적인 세부 사항은 공개되지 않았습니다.

마찬가지로, 신고 불이행이나 불법 기업결합 진행에 대해 당사자들에게 제재가 부과된 공개 기록은 없습니다. 이에 가장 근접했던 사례는 2018년 Vietnam Competition and Consumer Authority(VCCA)가 세간의 주목을 받은 Grab-Uber 거래에 대한 공식 조사를 마치고 사건을 판결을 위해 Vietnam Competition Council(VCC)로 이관했을 때였습니다. 조사 보고서에서 VCCA는 해당 거래가 시장 경쟁에 미칠 잠재적 제한 효과를 검토하고 평가했습니다. Grab과 Uber가 직접적인 경쟁 관계에 있고 상당한 시장 지배력을 가지고 있다는 점을 고려할 때, Grab이 베트남 시장을 포함한 동남아시아 지역의 Uber 사업을 인수한 것은 기존 사업자의 수를 줄이고 결합 후 막강한 시장 지배력을 가진 기업을 형성하는 방향으로 시장 구조를 변화시켜 시장지배적 지위 남용 및 경쟁 제한의 위험을 높였습니다. VCCA는 Grab-Uber 거래가 경쟁법을 위반했다고 판단하고 관련 기업들에 다음과 같은 사유로 과징금을 부과해야 한다고 보았습니다:

• 신고 대상 경제적 집중(기업결합) 미신고; 및
• 금지된 기업결합 행위의 수행.

이에 따라 VCCA는 각 위반 행위에 대해 Grab과 Uber 각각의 매출액 대비 최대 5%의 과징금을 제안하고 Grab에 특정 시정 조치 조건을 준수할 것을 요청했습니다.

그러나 반면에 Grab/Uber 싱가포르와 필리핀의 경쟁 당국은 해당 거래를 승인했으나, VCC는 VCCA의 조사 결과와 제안을 기각하고 베트남 경쟁법상 경제적 집중(기업결합)에 해당하지 않는다는 이유로 해당 거래가 적법하다고 판단했습니다. VCCA는 VCC의 결정에 항소했습니다. 현재까지 그 이상의 추가 진행 상황은 알려지지 않았습니다.

5 지난 1년 동안 관할 당국이 기업결합 통제에 영향을 미치는 주요 연구나 지침을 발표했거나 기타 중대한 변경 사항을 공표한 바 있습니까?

새로운 기업결합 규제 제도에 대한 명확하고 실무적인 지침의 부재 우려를 해소하기 위한 노력의 일환으로, VCCA는 2020년 5월부터 7월 사이에 기업결합 신고 서류의 준비 및 제출을 안내하는 다수의 문서를 발표했습니다. 구체적으로 VCCA는 공식 신고서 양식, 필수 서류 체크리스트, 심사 절차 개요 및 예상 일정, 관련 시장 획정, 영향 평가, 비밀유지 요청 등의 이슈에 대한 일련의 실무 가이드를 발행했습니다. 이는 VCCA의 매우 고무적인 첫걸음입니다.

VCCA는 2020년 5월에 2019 연례 보고서도 발표했습니다. http://en.vcca.gov.vn 에서 확인할 수 있는 이 보고서는 불공정 경쟁 조사부터 기업결합 심사에 이르기까지 2019년 당국의 활동을 요약하고 있으며, 2020년 규제 기관의 중점 추진 과제에 대한 전망도 제시합니다. 특히 보고서에 따르면 VCCA는 국내 M&A 활동을 면밀히 모니터링하고 있으며 다수의 거래에 대해 선제적으로 정보 제공을 요청한 것으로 나타났습니다. 예를 들어 2019년 당국은 Taisho의 DHG Pharma 지배지분 인수와 Masan Group의 Vin Group 자회사 Vin Commerce 및 Vin Eco 인수라는 주목할 만한 두 건의 거래에 대해 관련 당사자들에게 정보 제공을 요청했습니다. 이러한 관행은 2020년에도 이어져, 8월에 VCCA는 Indo Trans Logistics Corporation의 HoSE 상장 물류 운송 서비스 제공업체인 Sotrans 인수에 대한 조사를 개시했습니다.

6 기업결합 통제 규정에 중대한 변화가 있을 것으로 예상하십니까? 그것이 관할 당국에 대한 귀사의 고객 변호 활동을 어떻게 바꿀 수 있습니까? 귀하의 관할 지역에서 어떤 제도적 개선이 이루어지기를 기대하십니까?

현재 가장 기대되는 진전은 VCCA와 VCC를 승계할 새로운 경쟁 당국인 국가경쟁위원회(NCC)를 공식 설립하는 시행령의 공포입니다. 설립 후 NCC는 잠재적인 역외 위반 행위를 단속하기 위해 해외 상대 기관과의 협의 및 정보 교환 등을 통한 협력을 강화할 것으로 예상됩니다. 한편, NCC가 설립될 때까지 VCCA는 기업결합 신고 접수 및 검토, 시장 내 M&A 활동 모니터링, 기업결합 심사에 관한 내부 절차 개발 및 완성, 기업결합 규제 업무를 지원하기 위한 시장 데이터베이스 구축 착수 등의 업무를 지속할 것입니다.

기대를 모으고 있는 또 다른 변화는 완전한 기업결합 심사 가이드라인의 제정입니다. 경쟁당국과의 구두 협의에 따르면, 본 가이드라인은 유럽연합 집행위원회(EC)와 싱가포르 경쟁소비자위원회(CCCS)의 모델을 따를 것으로 파악됩니다. 많은 관계자들은 그룹 내 구조조정에 대한 기업결합 신고 면제나 '지배권' 개념에서 소수주주의 거부권을 제외하는 등 국제적으로 통용되는 관행에 보다 부합하는 방식을 촉구해 왔습니다. 당국이 대중의 의견 수렴을 위한 초안을 아직 공개하지 않았기 때문에 가이드라인에 어떤 내용이 다루어질지는 불분명합니다. 어떠한 경우이든, 완전한 가이드라인의 제정은 기업결합 규제의 불확실성을 줄여줄 것이므로 환영할 만한 발전입니다.

인사이드 트랙(The Inside Track)

복잡한 다국적 거래를 고려할 때 잠재 고객이 검토해야 할 사항은 무엇입니까?

당사의 경험상, 사전 단계로서 당사자들은 거래로 인해 신고 의무가 발생할 수 있는 모든 관할 구역을 파악하기 위해 다국가 스크리닝을 실시해야 합니다. 또한 계획 수립과 국가 간 공조를 원활히 하기 위해 '신고 대상' 각 관할 구역의 예상 일정과 체크리스트를 신속하게 확보하는 것이 유용합니다. 나아가 베트남과 같이 절차가 장기화될 수 있는 관할 구역에서는 글로벌 종결의 지연을 방지하기 위해 가능한 한 신속하게 신고를 진행해야 합니다. 당사자들은 텀시트(term sheet)나 SPA/SSA 초안이 준비되는 즉시 베트남 경쟁 당국에 신고서를 제출할 수 있습니다.

귀하의 경험상 신속하게 승인을 받아내는 데 차이를 만드는 요인은 무엇입니까?

규제 당국의 우려 사항을 사전에 파악하고 신속하게 해결함으로써 심사 절차를 잠재적으로 신속화하기 위해, 당국과 정기적인 소통 창구를 구축하는 것이 적극 권장됩니다. 실제로 경쟁당국은 공식적이든 비공식적이든, 사전 신고 협의든 심사 도중의 논의든 기업결합 당사자들과의 논의 참여를 장려해 왔습니다.

지난 한 해 동안 주목할 만했던 이례적인 기업결합 신고 이슈는 무엇이었습니까?

현행 제도 하에서 '지배력의 변동' 개념의 부재는 경쟁당국이 계열사 간 내부 구조조정까지 기업결합 신고 대상으로 삼는 등 다소 이례적인 기업결합 규제 적용을 낳았습니다. 또 다른 혼란스러운 쟁점은 '지배력' 개념의 해석으로, 이는 소수주주에게 부여된 소극적 지배권 및 거부권까지 포괄하는 것으로 해석되어 왔습니다. 이로 인해 소수 지분 취득 또한 기업결합 규제 대상이 될 것이라는 우려가 제기되었습니다.

‍