인수합병(M&A) 분쟁은 서로 다른 문화와 법적 배경을 가진 국가의 당사자들이 관여함에 따라 점점 더 복잡해지고 있습니다. 본 기고문에서는 M&A 활동의 기본적 특성을 개괄하고 조정(Mediation)에 대한 정보를 제공하며, 왜 조정이 M&A 거래 분쟁 해결을 위한 포괄적 방안으로 주목받는지 설명합니다.

M&A의 기본적 특성

최근 몇 년 동안 M&A(인수합병)라는 용어는 비즈니스계에서 상당히 친숙하고 대중적인 용어가 되었습니다. M&A 활동은 기업들이 비즈니스 목표를 달성하기 위해 "결혼"으로 결합하는 비즈니스 거래와 직접적으로 관련되어 있다고 볼 수 있습니다. M&A 거래의 대부분의 당사자는 시장 점유율의 급격한 성장, 사업 영역 확장, 제품 다각화, 관리 시스템 개선 등을 목적으로 자발적으로 거래에 참여합니다. 피인수 기업 또한 새로운 기술 및 기법에 접근할 수 있는 혜택을 누립니다.

M&A 거래는 종종 수백만에서 수십억 달러에 이르는 고액 거래와 연관되며, 특히 문화적·법적 배경이 다른 여러 국가의 다양한 당사자가 참여합니다. 실무상 양 당사자가 주식양수도계약서의 조건을 협상하기 위해 마주 앉는 초기 단계부터 거래 종결 단계, 그리고 사후 조치 해결 단계에 이르기까지 거래의 어느 시점에서든 갈등이나 분쟁이 발생할 수 있습니다.

M&A의 주요 갈등 및 분쟁

초기 단계에서의 갈등은 종종 양해각서(MoU/Termsheet)나 투자의향서(LOI)의 위반과 관련됩니다. 이 단계에서 당사자들은 일반적으로 거래의 기본 조건, 예상 양도가액(구체적인 조건 포함), 일정 기간 동안의 배타적 협상 조항(경매의 경우 제외), 비밀유지 합의 등을 협상합니다. 관례상 양해각서나 투자의향서는 어느 단계에서나 반드시 적용되어야 하는 비밀유지 의무를 제외하고는 법적 구속력을 갖지 않습니다.

협상 단계에서는 매매대금 조정, 거래 종결 전 매도인이 충족해야 하는 선행조건(CP - 필수 인허가 취득, 과거 위법사항 시정 등), 계약 위반에 대한 위약벌 조항, 손해배상액 산정, 계약금 처리 방안(계약금이 있는 경우), 당사자 간의 진술 및 보증, 그리고 이러한 진술 및 보증이 허위일 경우에 따르는 책임 등 다양한 측면에서 갈등이 자주 발생합니다. 당사자들은 상호 만족할 수 있는 계약 조건을 도출하기 위해 수년간 수많은 노력을 기울이기도 합니다. 어떤 경우에는 거래 협상 시 주주들 간의 요구 조건과 이해관계가 일치하지 않아 매수인이 서로 다른 이해관계를 가진 여러 주주와 동시에 협상을 진행해야 하는 상황도 발생합니다. 심지어 계약 협상을 모두 마친 후 계약 체결 당일에 일부 주주가 변심하여 매수인(예: 외국인 투자자)에게 극심한 혼란과 좌절을 안겨주는 경우도 있습니다.

거래 종결 및 종결 후 단계에서는 당사자들이 새로운 국면에 접어들었기 때문에 분쟁이 매우 복잡해지는 경우가 많습니다. 매도인은 이전을 완료했고, 매수인은 사업을 인수하여 직접 운영하고 있을 수 있습니다. 이 단계에서 매수인은 조사할 충분한 근거를 확보하게 되며, 진술 및 보증이 사실과 다른 사례를 발견하거나 전체 기록에 접근하여 특정 초기 조건이 충족되지 않았음을 확인하고 가격 조정을 요구할 수 있습니다. 당사자들이 합의점을 찾지 못할 경우 이러한 분쟁은 매우 복잡해지고 장기화될 수 있습니다.

M&A 분쟁의 공통된 특징

고액 분쟁: M&A 활동에서 발생하는 분쟁의 공통된 특징은 통상 고액 또는 초고액 분쟁과 관련이 있다는 점입니다. 이는 기업의 운영과 직결되며 단순히 한 사람의 이익에 국한되지 않고 수십, 수백, 심지어 수백만 명의 이해관계와 연결될 수 있습니다(수십 개국에서 사업을 영위하는 다국적 기업이 관련된 M&A의 경우).

분쟁의 복잡한 성격: 또한 M&A 분쟁은 문화적 차이와 법률적 배경에서 기인하는 경우가 많아 대개 복잡합니다. 예를 들어 매도인은 베트남 주주이고 매수인은 중동 기업인 경우가 있습니다. 언어 및 문화적 차이, 성차별적 인식 등으로 인해 협상 과정에서 많은 어려움에 직면하게 되며, 이는 거래의 접점을 찾는 것을 매우 어렵게 만듭니다.

M&A에서의 정보 기밀 유지: 다음으로, M&A 분쟁은 종종 기업이 제3자에게 절대 공개되기를 원하지 않는 기밀 정보와 관련이 있습니다. 따라서 일반적으로 당사자들은 M&A에서 분쟁 해결 방식으로 중재를 선택합니다. 그러나 최근 몇 년 동안 조정 제도의 탁월하고 편리한 기능으로 인해 당사자들은 중재에 대한 추가적 또는 대체적 해결책으로 조정을 통한 분쟁 해결을 선택하고 있습니다.

상사조정 – 적합한 분쟁 해결 방식

상사중재란 무엇이며, 왜 M&A 거래 분쟁 해결에 매우 적합한가?

상사조정은 양 당사자의 이익에 기반하여 모든 갈등을 해결할 수 있는 해결책을 찾을 수 있도록 지원하고 촉진하는 조정인을 통한 분쟁 해결 절차입니다. 조정인은 양 당사자를 공통의 이익으로 이끄는 중재자 역할을 하는 중립적인 인물입니다. 조정 기일에서 조정인은 시시비비를 가리거나 판정을 내리는 역할을 하지 않으며, 갈등 속에서 공통분모를 찾아 교착 상태를 해소할 수 있는 솔루션을 모색하도록 당사자들을 지원합니다. 적절한 훈련과 전문성을 갖춘 조정인은 비즈니스 파트너십의 이익과 미래를 내다볼 수 있도록 지원하여 양측의 이익이 조화를 이루는 해결책으로 유도합니다. 중요한 것은 잘잘못을 가리는 것이 아니라, 거래가 무산될 경우 각 당사자가 얻거나 잃게 될 실익이 무엇인가 하는 점입니다.

조정의 가장 큰 장점은 신속한 해결을 통해 양 당사자에게 상당한 시간과 비용을 절감해 준다는 점입니다. 기업인에게 비즈니스에서의 시간과 기회는 곧 돈입니다. 당사자들에게 갈등을 해결하고자 하는 의지가 있다면, 아무리 복잡한 분쟁이라도 상호 신의성실에 기반한 몇 시간의 직접 면담만으로 신속하게 해결될 수 있습니다. 반면 법원 소송을 통해 분쟁을 해결할 경우, 조정 기일의 '몇 시간' 대신 '수년'의 시간이 소요될 수 있습니다.

또한 조정은 철저한 '이중' 비밀보장 절차입니다. 당사자가 조정인에게 제공한 정보는 완전히 기밀로 유지되며, 정보를 제공한 당사자가 상대방에게 제공하도록 허용한 경우가 아닌 한 상대방에게도 비밀이고 제3자에게도 비밀로 유지됩니다. 따라서 조정에 참여하는 당사자는 자신의 요구사항이나 희망 뒤에 숨겨진 이유를 안심하고 공유할 수 있습니다. 이를 통해 조정인은 당사자들의 요구에 부합하는 종합적인 해결책을 도출할 수 있도록 신속하게 지원할 수 있습니다.

마지막으로, 조정은 유연한 절차입니다. 당사자들이 자발적으로 참여하고 참여 방식을 능동적으로 선택하며(당사자들은 세션의 장소, 시간, 공간을 전적으로 자유롭게 선택할 수 있고 불편하다고 느끼면 언제든지 중단할 수도 있음), 특정하거나 경직된 절차를 따를 의무가 없어 조정 절차에 참여하는 당사자들에게 가장 편안한 심리적 상태를 조성합니다.

M&A 분쟁 해결에 상사중재가 적합한 이유

M&A 거래의 분쟁 성격을 살펴보면, 매도인과 매수인 양측 모두 거래 성사를 원하며 일반적으로 실사(기술적, 재무적, 법률적 검토 포함), 계약 협상(숙련된 변호사 참여), 합병·인수 또는 새로운 경영진 접근을 위한 장기 전략 수립 등에 많은 시간과 비용을 투자해 왔음을 알 수 있습니다. 따라서 거래 종결(계약 해제)은 가장 원치 않는 결과입니다.

실제로 시작부터 완료에 이르기까지 전 과정에 걸쳐 거래 완료라는 여정의 끝에 도달하기 위해서는 양 당사자 간의 이익을 조율하려는 많은 노력과 배려가 필요한데, M&A에서는 일방의 "이익" 대부분이 상대방의 "손실"이 되기 때문입니다. 한쪽이 자신의 이익만을 지키는 데 몰두한다면 공통의 합의점을 찾기 어려울 것입니다.

최근 조정(Mediation)은 다국적 기업의 공식적인 분쟁 해결 정책에 적극적으로 편입되는 일반적인 추세로 자리잡았습니다. 이러한 흐름에 따라 일부 기업들은 법원 소송이나 중재로 나아가기 전 사전 절차로서 조정을 필수적으로 검토하도록 규정하고 있습니다. 고유한 장점들을 바탕으로 조정은 M&A 계약 관련 분쟁을 해결하기 위한 효과적인 수단으로서 많은 기업들의 선택을 받고 있습니다.

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