주식회사의 고유한 특징인 우선주는 사업주에게 더 큰 유연성을 제공할 수 있지만, 현행 법률은 문제를 다소 복잡하게 만드는 것으로 보입니다. LNT & Partners의 Bui Ngoc Hong 파트너 변호사가 현행 기업법(2005년)에 따른 우선주 규정과 그 집행 방식에 대해 논의합니다.

현행 기업법령은 우선주 유형으로 의결권 우선주, 배당 우선주, 상환 우선주 및 기타 우선주의 4가지를 규정하고 있습니다.

우선주란 무엇입니까?

우선주는 보통주 주주에 비해 보유자에게 특별한 권리를 부여하는 주식입니다. 이러한 특별한 권리는 의사결정권(정치적 권리, 예: 기타 경영진 역할에 참여할 수 있는 권리), 재산권(예: 회사의 특정 이익에 대한 권리), 또는 소유권(기본적으로 주식을 처분할 수 있는 권리) 범주에 속할 수 있습니다. 이러한 모든 특별 권리는 회사 정관에 명시되어야 합니다.

우선권의 한계는 어디까지인가?

법률상 특정 유형의 우선주에 부여될 수 있는 우선권의 범위에는 제한이 없는 것으로 보입니다. Law on Enterprises 제78조 제2항 (d)호는 회사 정관에 “기타 유형의 우선주”를 규정할지 여부를 주주들의 재량에 맡기고 있습니다. 그러나 실무상 당국은 위에서 언급된 세 가지 구체적인 유형 외의 우선주는 인정하지 않고 있습니다. 당국이 내세우는 주된 이유는 시행 지침의 부재입니다.

우선주 제한 규정의 타당성 재검토

우선주 보유 기간을 최장 3년으로 제한하는 것은 반드시 합리적이지는 않으며, 주주들의 결정에 맡겨야 합니다. 서로 다른 니즈와 강점을 가진 세 명의 투자자가 회사를 설립하고 운영하기 위해 협력하고자 하는 사례를 들어보겠습니다. 주주 A는 특별한 경영 능력이 있다고 다른 두 주주로부터 인정받고 있지만 필요한 자본이 부족한 반면, 다른 주주들은 자금력이 풍부합니다. 이 경우 주주 A에게 의결권 있는 우선주를 배정하는 것은 회사 내에서 의사결정 역할을 수행할 수 있도록 하므로 합리적인 것으로 보입니다.

하지만 의결권 우선주가 3년 후 효력을 상실함에 따라, 주주 A는 이 기간이 지나면 경영상 부여된 우선권을 잃게 됩니다. 만약 다른 두 주주가 재무 및 소유권 측면의 우선권만을 원한다면, 다른 두 주주에게 무의결권 우선주를 배정함으로써 주주 A의 의사결정 권한을 유지하는 것이 간단할 것입니다. 그러나 다른 두 주주 역시 회사 경영에 (결정적이지는 않더라도) 참여하기를 원한다면 이러한 배정 방식은 작동하지 않습니다.

재산적 권리 및 지분상의 우대 조치가 의결권(정치적 권리)의 제한을 수반해야 한다는 규정은 재검토가 필요할 수 있습니다. 예컨대 발명자가 획기적인 기술을 개발하였으나 상용화할 자금이나 사업 역량이 부족한 경우를 상정해 볼 수 있습니다. 이 경우 발명자는 영구적으로 경영권과 재무적 통제권을 비즈니스 전문성을 갖춘 다른 주주들에게 위임하는 대신, 제한적인 의결권이나 재산적 권리만을 수취하는 구조를 선호할 수도 있기 때문입니다.

현행 법 규정은 정치적 권리(의결권)와 비의결권 특권이 결합된 형태의 우선주를 수용하지 못하고 있습니다. 주주들이 이러한 권리 부여 여부를 자율적으로 결정할 수 있도록 개정되어야 합니다.

주주에게 “기타 우선권”을 부여하기 위한 계약상 방안

의결권 배당우선주의 시한 문제 및 비의결권 우선주와 의결권 우선주의 결합 제한 문제를 해결하기 위해, 회사가 채택할 수 있는 한 가지 대안은 보통주만 발행하되 주주 간 계약을 통해 특정 주주에게는 특정 우선권을 부여하고 다른 주주에게는 부여하지 않도록 구속하는 것입니다.

법률에 규정된 것 외에도 우선권을 부여할 수 있는 방법은 무수히 많습니다. 예를 들어, 기존 기업에 소수 지분으로 참여하는 신규 투자자는 주주간계약이나 신주인수계약을 통해 기존 주주들로 하여금 특정 권리를 포기하게 하거나, 신규 (소수) 주주에게 특별한 권리(예: 주식매수청구권, 대주주가 매수인에게 제안하는 동일한 가격으로 주식을 공동 매도할 수 있는 동반매도참여권(태그얼롱), 또는 회사 내 특정 경영진 직책을 지명할 수 있는 권한 등)를 부여하도록 할 수 있습니다.

위의 예에서 기존 주주는 동일한 주식 유형을 보유한 신규 주주와 동일한 권리를 가지지만, 이는 기존 주주가 자신의 권리를 포기하고 신규 주주에게 더 많은 우선권을 부여한다는 것을 의미합니다. 따라서 해당 거래는 효력이 인정되고 집행 가능해야 합니다.

따라서 법률이 상황에 부합하지 않을 때는 당사자 간의 합의를 통해 난관을 타개해 나갈 수 있습니다.